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    我国公司经理制度初探

    出处ㄩ论文网
    时间ㄩ2019-03-26

    我国公司经理制度初探

    ﹛﹛一﹜公司经理制度概述

    ﹛﹛随着公司管理权与控制权分离的不断深入ㄛ公司管理的复杂化日益显现﹝在专业管理和经营管理效率的双重促进下ㄛ聘用具备专业机能的管理人才加入到企业管理中成为公司发展的一种必然趋势ㄛ辅助董事会执行业务的经理人不断涌现﹝由此ㄛ公司经理制度也应运而生ㄛ而公司经理制度形成与发展也日益成为公司法规范公司经理行为的关键﹝

    ﹛﹛ㄗ一ㄘ公司经理的界定

    ﹛﹛大陆法系国家和地区对公司经理的定义大多出现在其民法典或商法典中ㄛ其中采用民商合一和采用民商分立体例的国家和地区对其定义也不尽相同﹝民商合一的国家和地区ㄛ大多对其在民法典中做出规定﹝在民商分立的国家和地区ㄛ一般将其纳入商法的总则部分ㄛ如在日本﹜德国﹜澳门等立法中均有体现﹝

    ﹛﹛在英美法系中对经理这个概念的解释并不是十?#32622;?#30830;﹝英美法系从成文法和判例法的角度上来概括公司经理的内涵ㄛ其大多通过※officer§这个概念来表达﹝但也?#26434;?#21306;别ㄛ从判例法的角度上来看ㄛ※经理§这一称谓本身就隐含着总的权力和允许合理的干预求求被称为经理的雇员有权控制雇主的营业和作出通常的行为i˙但从成文法的角度来释义ㄛ经理一词就被囊括在公司的※高级职员§这层含义之中ㄛ接近于英文中※officer?#20445;?#20027;要是指公司主管人员ㄛ指章程或其细则所设定的公司管理职位的担当人ㄛ如公司总裁﹜副总裁﹜财务主管等ii﹝

    ﹛﹛我国学界对公司经理的定义也不尽相同ㄛ有学者认为其是一个独立的执行机关或机构ㄛ也有学者将其界定为有独立领导能力的管理群体﹝本文认为ㄛ公司的经理是一个群体性机构ㄛ并非单独的个体ㄛ而是一中广义的概括性概念﹝经理是对日常经营管理﹜公司的全部事务以及公司整体决策方向中享有权利并承担相应义务的管理运行机构﹝同时经理位于管理运行机构的最高层ㄛ具有统领全局的地位ㄛ区别于普通或?#22270;?#30340;管理人员或机构﹝

    ﹛﹛ㄗ二ㄘ公司经理的法律地位

    ﹛﹛明确公司经理的法律地位是构建公司管理机构的基础ㄛ也是明确经理人的权利义务关系的基本准则﹝学理上通常将公司经理的法律地位界定为ㄛ指※经理在公司中享有的民事权利和承担民事义务的资格§iii﹝现阶段学术理论界ㄛ主要包括代理人说﹜代表人说﹜公司机关说﹜角色多元角色说等代表学说﹝公司经理法律地位学说的多样性体现了公司经理身份的多样性以及其法律地位在?#23548;?#20013;实现的多元性﹜多样性的现实特点﹝

    ﹛﹛代理人说是学术界的传统理论观点ㄛ无论是在大陆法系国家中还是在英美法系的国家中ㄛ将经理视为公司的代理人或者公司的所有者这一方面是毋庸置疑的﹝我国多数学者认为经理是受董事会委托ㄛ在法律?#25237;?#20107;会授权的范围内ㄛ代理董事会实施具体业务执行机关﹝也有学者认为ㄛ和具有特殊地位的董事不同ㄛ高级职员可能会无可非议地被称为其公司的代理人﹝iv

    ﹛﹛代表人学?#31561;?#20026;ㄛ经理以公司的名义对外进行活动时ㄛ或者是在董事会或董事长授权是作为代表人对外代表公司ㄛ或者是在其职权范围内本身即可为公司法定代表人v﹝代表人学说中所说的经理代表人ㄛ并不等同于经理是公司的法定代表人﹝▲民法通则◎第38条规定ㄩ※依照法律或者法人组织章程规定ㄛ代表法人行使职权的负责人ㄛ是法人的法定代表人?#20445;說?#20844;司法◎13条规定ㄩ※公司法定代表人依照公司章程的规定ㄛ由董事长﹜执行董事或者经理担任ㄛ并依法登记§﹝由此可见ㄛ经理可以担任公司的法定代表人ㄛ但需要经过法定程序的确认﹝

    ﹛﹛公司机关说的核心在于是否将经理作为公司的一个机关﹝部分学者对此持肯定态度ㄛ经理是※章定﹜?#25105;漶?#24120;设之业务机关§vi﹝就法人机关这一概念而言ㄛ法人机关是指根据法律或法人章程的规定ㄛ能够对外代表法人从事经营活动的个人或集体﹝

    ﹛﹛多元角色说是从不同的法律关系﹜不同角度对公司经理进行复合定义ㄛ认为经理在公司中的角色定位具有多元性﹝

    ﹛﹛由此可见ㄛ经理作为公司机关的法律地位的确认ㄛ不仅仅是起到辅助公司运行﹜业务执行的机构﹝与此同时ㄛ更有利于发挥其利益最大化﹜兼顾效率的优势作用﹝

    ﹛﹛二﹜我国公司经理制度

    ﹛﹛ㄗ一ㄘ我国公司经理制度现状

    ﹛﹛从?#20013;小?#20844;司法◎等相关立法角度来看ㄛ公司经理制度的法律规制和?#23548;?#27169;式都是较为明晰和深入的ㄛ?#20013;?#30340;公司经理制度?#33539;?#20102;公司经理的享有的权利和应承担的相应义务ㄛ承担的相应的民事责?#25105;?#21450;相应民事责任所应当依据的原则和标准﹝本文认为公司经理制度的立法和?#23548;?#30340;现实性主要从以下几方面得以体现﹝

    ﹛﹛1﹜在公司经理设置方面将股份有限公司和有限责任公司二者加以区分ㄛ依照其自身特点进行公司经理设置

    ﹛﹛有限责任公司的规模较小ㄛ人员流动性较强ㄛ同时股东也亲自参与公司运作管理以及经营决策ㄛ股东自身更加了解公司现?#30784;?#21516;时有限责任公司因其具备自身的灵活性和人和性较强等特点ㄛ因而经理的设置常常交由公司?#26434;写?#29702;ㄛ也有利于对经理进行有效约束和限制?#21592;?#20110;公司更好地发展﹝相应的ㄛ股份公司的规模较大ㄛ经营管理较为复杂ㄛ由股东?#25237;?#20107;会全面管理不适宜现实需要ㄛ因而具体的执行工作还是应有经理来从事﹝

    ﹛﹛2﹜从经理职权的角度来看ㄛ主要实行的是※法定§和※章定§相结合的发展模式

    ﹛﹛现阶段的经理职权既有基于经理这一职位取得ㄛ不可随意扩大﹜限制或剥夺的法定色彩ㄛ也包含通过公司章程或契约进行规范以及其在行使职责时所享有各种权利的章定内涵﹝我国▲公司法?#33539;杂?#38480;责任公司以及股份有限公司的经理职权作了完全相同的列举ㄛ使公司经理享有较为广泛的职权﹝除此之外ㄛ公司经理职权还包括列席董事会会议﹝从广义的角度来看ㄛ如规章制定权方面ㄛ我国法律赋予公司经理更为广泛的职权﹝ ﹛﹛3﹜在经理义务方面明确规定了与注意义务相类?#39057;?#21220;勉义务

    ﹛﹛根据▲公司法◎第148条的规定ㄛ经理应当遵守法律﹜行政法规和公司章程ㄛ对公司负有忠实和勤勉义务﹝这一立法条文促使经理在享有相应职权的同时ㄛ应?#34987;?#26497;和有效的履行相应的义务ㄛ从而更好地实?#20013;?#29575;优化和利益最大化﹝同时也从立法角度对经理的权利加以限制ㄛ进一步防止公司经理滥用职权﹜以权谋私等不利于公司发展的情况发生﹝

    ﹛﹛4﹜从经理的民事责任方面ㄛ规定了民事赔偿责?#25105;?#21450;股东直接诉讼与派生诉讼制度

    ﹛﹛依照▲公司法◎第150条规定ㄛ经理执行公司职务是违反法律﹜行政法规或者公司章程的规定ㄛ给公司造成损失的ㄛ应当承担赔偿责任﹝这一条文对股东直接诉讼和派生诉讼提供了更为有效的立法保障ㄛ同时也大大增强?#23548;?#20013;的可操作性﹝同时我国立法也进一步明确了股东诉讼可以追究经理民事责任的相关程序ㄛ使得监事会的职能进一步得到加强ㄛ从而在一定程度上有利于对公司经理行使职权进行规制和约束﹝

    ﹛﹛ㄗ二ㄘ公司经理制度存在的问题

    ﹛﹛我国的公司经理制度本身起步较晚ㄛ同西方发达国家相比存在一定差距ㄛ虽然公司经理制度在立法的不断革新中逐步改进ㄛ但其中仍然存在着一定问题需要我们实行进一步的规制解决﹝

    ﹛﹛1﹜从理论角度进行?#27835;茿?#20851;于公司经理的法律定位的?#33539;?#20173;存在争议˙同时在公司经理制度中ㄛ经理对第三人民事责任的理论?#27835;?#20063;存在着问题﹝公司经理的法律定位仍然是多种学说并立ㄛ众说纷纭的状态ㄛ?#24418;?#23436;全明确﹝

    ﹛﹛经理对第三人民事责任的理论?#27835;?#23578;不明晰﹝经理作为一公司授权行使对外权利的代理人ㄛ以公司的名义对第三人发生的行为ㄗ如签订合同等ㄘㄛ在法律上属于公司行为ㄛ公司经理因此并不对第三人承担责任vii﹝从?#23548;?#20013;发现ㄛ※代理人有可能向第三人善意地作出被代理人认为是不真实的意思表示ㄛ代理人也有可能故意对第三人作出虚假的意思表?#23613;情?#21516;时ㄛ我国长期以来※重行政责任﹜轻民事责任§的观念ㄛ在一定程度上也使得经理等高级管理人员的民事赔偿优先原则没有真正意义上的落?#25285;?#20173;然处于模糊状态﹝

    ﹛﹛2﹜从?#23548;?#20013;来看ㄛ公司经理滥用经理职权ㄛ同时对公司经理?#24418;?#24418;成有效的监督机制﹝我国▲公司法◎及以前的部分法规中都较为明确的?#33539;?#20102;公司经理的概念ㄛ但还?#24418;词?#29992;※经理权§的概念﹝在我国▲公司法◎中以列举性的方式对经理职权的概念进行?#33539;見?#20294;是其中包含的经理职权ㄛ与西方国家所?#33539;?#30340;经理职权相比范围仍然过大˙进而导致公司经理滥用职权ㄛ不利于甚者危及公司的正常运行﹝同时ㄛ简单的奖惩机制?#25237;?#20107;会﹜监事的威慑力而形成的针对公司经理滥用职权的具体规则ㄛ仍然不能满足现实需要﹝

    ﹛﹛同时ㄛ公司内部与外部对经理的监督缺乏有效的约束机制﹝虽然学术界提出如立法监督﹜党内监督﹜社会监督等约束机制ㄛ但是仍然存在其不能制约和控制的方面ㄛ不足以对经理的执行工作起到广泛的监督效果﹝如股东大会对经理的职权虽有约束ㄛ但是缺乏直?#26377;唌?/p>

    ﹛﹛3﹜从立法层面上?#27492;担?#25105;国的▲公司法?#33539;?#32463;理权限规定过于宽泛ㄛ同时也没有对经理权进行明确释义﹝同时?#26434;?#32463;理的激励制度也存在一定问题ㄛ如薪酬激励制度是以经理的?#25237;?#21147;来进行激励ㄛ而非其人力资本ㄛ不能从根本上促进经理为公司获取更好地效益﹝同时ㄛ在我国▲公司法◎中虽然已明确规定董事长为公司的法定代表人ㄛ公司经理除依据▲公司法◎第13条担任公司法定代表人的情形外ㄛ?#26434;?#32463;理能否对外代表公司?#24418;?#20316;出明确规定﹝从国外的立法模式和相关制度来看ㄛ?#26434;?#20844;司经理的对外代理权ㄛ一般均在民法典或商法点中以概括授权的方式进行规定ㄛ或由※表面权力§﹜※固?#20889;?#29702;权§﹜※寻常权力§等概念蕴含的代理规则退出ㄛ?#21592;?#25252;交易第三人viii﹝因此ㄛ我国公司法?#26434;?#33021;否赋予经理代表权能尚没有明确规定﹝

    ﹛﹛三﹜我国公司经理制度的完善意见

    ﹛﹛ㄗ一ㄘ完善公司经理制度的立法模式

    ﹛﹛从我国?#20013;?#32463;理制度存在的问题可以看出ㄛ通过立法规定完善经理制度是十分重要的ㄛ同时也是势在必行的﹝其中较为有效和直接的办法就是在▲公司法◎中就公司经理权的概念给出明确的定义和解释ㄛ以及经理职权的范围﹜限制﹜经理职权的解除等相关概念进行规定﹝从立法模式角度来看ㄛ我国也应当学习和借鉴大陆法系国?#20063;?#29992;多层次立法模式对公司经理制度进行规制﹝

    ﹛﹛就我国现阶段的立法模式而言ㄛ既没有民法典ㄛ也没有商法典˙▲民法通则◎中也没有针对经理制度内容的相关规定ㄛ在▲公司法◎中的关于经理制度内容的规定也不够全面﹜具体ㄛ只是对特殊问题的一般规定而言﹝因此ㄛ采用多层次立法模式可以进一步完善经理制度的立法模式﹝

    ﹛﹛ㄗ二ㄘ明确公司经理权的授予与限制

    ﹛﹛从公司经理职权的角度来看ㄛ我国公司法仅仅以列举式的方式规定了公司经理的职权ㄛ但是并未明确规定经理权这一概念﹝因此ㄛ应当在相关立法中对经理权进行明确释义ㄛ同时也应进一步明确规定公司经理的代理权限ㄛ从而更为有效的?#31181;?#20844;司经理权利的不断扩张ㄛ为公司经理依法行使经理职权提供更为有效地保障﹝我国▲公司法◎?#24418;?#36171;予公司经理总括性的代理权ㄛ类?#39057;?#23545;经理是否有权签字也没有相应规定˙这就意味着经理不需要承担对外代表公司的法律责任ㄛ这与公司经理权的?#23548;?#24847;义相违?#24120;?#20063;间接使得市场交易缺少必要的安全保障﹝明确和强调公司经理的代表权ㄛ从经理自身出发ㄛ加身其诚信意识ㄛ同时减少因董事会与经理之间发生矛盾从而进一步减少公司运营成本ㄛ提高公司运作效率﹝从各国经理制度的改革中发现ㄛ强化代表权能ㄛ弱化管理权能ㄛ是经理制度改革的重要趋势之一﹝我国立法应当明确经理代表权的范围﹜取得方式﹜行使及终止等问题ㄛ从而建立更加完备的公司经理制度度体系ㄛ更为有效地保障股东和公司的合法权益﹝

    ﹛﹛ㄗ三ㄘ完善对经理行使职权的监督机制

    ﹛﹛对公司经理职权的监督ㄛ可以通过内部约束监督和外部约束监督两种手段实现﹝从内部约束监督机制?#27835;茿?#25105;国公司的董事会或监事会对公司经理享有监督权ㄛ对其权力行?#20849;?#21462;相应限制措施﹝由于我国公司的监事会?#25237;?#20107;会都是由股东大会产生的ㄛ监事会不是董事会的上级而是平级ㄛ这也为董事会﹜经理层控制监事会创造了条件﹝﹝而我国公司法对监事会的职权规定较为广泛和笼?#24120;?#21487;操作性差ㄛ监事会?#23548;?#19978;成为董事会和经理层的?#25509;馳?#26377;名无?#25285;?#38590;以对公司经理形成有效地监督机制ㄛ使得经历的机构约束呈现弱化趋势﹝因此ㄛ有必要重新构建董事会与监事会﹜经理的相互关系ㄛ形成完整的监事会职权体系ㄛ进而从公司内部监督权完整性的角度完善我国公司的董事会?#22270;?#20107;会监督机制﹝ ﹛﹛相?#26434;?#20869;部监督ㄛ外部监督机制更具有普遍适应性ㄛ由于其并不依赖于公司的内部制度对经理的行为进行限制监督˙因此ㄛ它的促进性和有效性更为显著﹝外部监督的主要形式包括法律约束﹜市场约束﹜舆论约束三种﹝法律约束是较为常用和较有成效的监督机制ㄛ?#23548;?#20013;ㄛ由于经理主要从事公司日常经营活动的管理ㄛ股东对公司信息掌握不够全面ㄛ可能导致股东陷入进退两难的窘?#22330;?#22240;此ㄛ应当运用法律约束机制加强公司经理的义务和责任ㄛ尤其要完善民事赔偿责任ㄛ进一步减少代理成本?#24230;諴?#20419;使经理权利义务在外部监督中实现均衡ㄛ因而进一步促?#38599;?#37096;监督机制配合内部监督机制落实对公司经理权利的监督ㄛ更好地完善公司经理制度﹝

    ﹛﹛注释ㄩ

    ﹛﹛i 王保树ㄛ钱玉林.经理法律地位之比较研究[J].法学评论ㄛ2002ㄗ2ㄘ.

    ﹛﹛ii 薛波.元照英美法律词典[M].法律出版社ㄛ2003ㄩ998.

    ﹛﹛iii 赵旭东.公司法学[M].高等教育出版社ㄛ2006ㄩ112.

    ﹛﹛iv 罗伯特?C?克拉克.公司法则[M].胡平ㄛ等ㄛ译.工商出版社ㄛ1999ㄩ84.

    ﹛﹛v 王保树ㄛ崔勤之.中国公司法原理[M].社会科学文献出版社ㄛ1998ㄩ171.

    ﹛﹛vi 柯芳枝.公司法论[M].三民书局ㄛ1991ㄩ51.

    ﹛﹛vii 吴伟英ㄛ周佳磊.论公司经理对第三人的民事责任[J].河北法学ㄛ2010ㄛ28ㄗ4ㄘ.

    ﹛﹛viii 王旭伟.我国公司经理权法律制度探析[J].商业现代化ㄛ2011ㄗ2ㄘ.

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