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    淺析我國公司章程自治

    出處:論文網
    時間:2018-10-12

    淺析我國公司章程自治

      中圖分類號:F27 文獻標識碼:A 文章編號:1006-4117(2011)06-0098-01

      

      一、公司章程的合理設計

      歐美國家的公司章程制度設計的目的就在于有效管理公司運作,它是私法主體意思自治的產物。我國的公司制度主要移植于西方國家,在被引進之初公司就承載了富國強民的政治重任,又受計劃經濟體制的深遠影響,行政干預過強而缺乏意思自治,公司只是當權者進行社會改革的工具。我國市場經濟體制的形成是政府主導的自上而下的主觀上的積極構建,而非市場體制內的自發形成,很多在西方行之有效的制度條款,在我國卻成為橘生淮北的苦枳,且缺乏相應的法律規定與制度保護機制。與依公司章程進行有效自治在大的制度層面上舉步維艱的現實相似的是,公司管理者對公司章程缺乏足夠認識,不能因地制宜的對公司章程進行合理設計,相互照抄照搬,千篇一律,毫無特色。當出現股東與股東之間,股東與董事之間,股東與公司之間利益沖突之時,公司章程形同虛設,毫無用武之地。

      由于受歷史傳統、國情等因素的影響,我國對公司法和公司章程的設計趨同于一般大陸法系國家,將公司章程大致區分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意必要記載事項,經過商事登記的公司章程才被法律賦予了效力。這樣的設計使公司章程穩定性較高,但是這樣的設計又使章程變更的成本過大,因為任何一類條款的變動的成本幾乎等同于整個公司章程變更的成本。英美法系國家的公司法關于章程(大綱)的條款一般不因公司類型的不同而作區別規定。公司章程在結構上主要由兩個文件構成:l、章程大綱。章程大綱主要規范公司與政府之間的“交易”,是涉及公司對外關系的法律文件,其記載內容主要是絕對必要記載事項,該部分章程內容必需登記公示方可產生變動后的效力。章程大綱是公司申請注冊的必要文件之一,內容是法定的,其修改或者廢止一般只能經股東大會決議。2、章程細則。章程細則更像是公司內部事務基本規則的操作手冊,主要記載公司內部組織結構和運作規則等事項,一般在公司內部有效,不得對抗善意第三人。章程細則的內容不得與公司法及章程大綱相抵觸,其通常由董事會制定、修改或者廢止,特殊情況下也可由股東大會制訂、修改或者廢止。

      二、公司章程自治邊界界定

      新古典經濟學的公司契約理論積極倡導公司是合同產物,認為“公司是一個由明示和默示的交易組成的網絡,或稱作合同的聯結體”,在該理論框架下,公司章程實際上被認為是一個開放式的長期的格式合同。作為公司成立的必備條件之一,發起人在公司成立之前制定好的公司章程必然會因公司成立后具體經營活動的變化而顯得周延不全,因此,他在補充著公司合同的種種缺陷的同時,也必然不斷地為公司合同所補充。盡管公司法對市場的適應性品格經常使其任意性與強制性規則的界限游移不定,但仍然應存在一個相對合理的基礎性判斷標準。公司章程自治的邊界問題,實際上在很大程度上是如何認識公司法與公司章程的關系問題,是公司章程能夠在多大程度上排除公司法適用的問題。

      有的學者把設立公司時制定的章程稱為“初始章程”,公司存續期間經變更的章程叫做“章程修正案”。“初始章程”是由全體股東或發起人,采取全體一致同意的原則制定而成的。我們完全可以將“初始章程”的制定行為稱為合同行為。將“初始章程”視為合同的觀點,在德國早期就有學者提出,并為韓國、日本的學者所追隨。“后續章程”則是通過股東大會采取資本多數決原則而做出的決議。“初始章程”是全體股東通過討論、協商,最終一致同意。“后續章程”是在股東大會上,通過表決,形成的資本多數決。

      基于以上分析,筆者認為,初始章程在選掉公司法方面存有正當性。因為公司法應當主要是提供賦權性、補充性的規則,即當公司參與各方沒有細為商定條款時,公司法規則就潛入該合約之中,而且由于對募集股份面臨困難和成立過程中求穩的考量,公司發起人也不會在章程中選掉太多的公司法規則。“后續章程”由于信息不對稱,股東、投資者等存在極大的認知困難和股價反映章程修改的滯后性等原因,公司通過后續的“章程修正案”來選掉公司法規則,其正當性基礎不足。

      結束語:從公司制度發展的歷史經驗來看,行政權力或司法干預對公司過多的管制必然會使公司治理處處掣肘,成為行政權力的附屬,公司章程也會成為一件擺設而使公司治理缺乏有效的自治,公司發展缺乏足夠的活力而必然遭遇更多的發展瓶頸。我國在體制轉型中,必須要剝離更多的行政干預,才能真正培養公司私法自治所需要的適宜的環境空間。公司章程自治理念是公司法的核心理念,是公司治理的有效手段,對于市場經濟剛剛起步,長期實行計劃經濟,奉行國家主義的中國來說,倡導公司章程自治有著極為重要的理論與實踐意義。

      作者單位:河北大學政法學

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    關鍵字:章程 自治 我國 公司
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