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    浅析我国公司章程自治

    出处论文网
    时间2018-10-12

    浅析我国公司章程自治

    中图分类号F27 文献标识码A 文章编号1006-4117201106-0098-01

    公司章程的合理设计

    欧美国家的公司章程制度设?#39057;?#30446;的就在于有效管理公司运作它是私法主体意思自治的产物我国的公司制度主要移植于西方国家在被引进之初公司就承载了富国强民的政治重任又受计划经济体?#39057;?#28145;远影响行政干预过强而缺乏意思自治公司只是当权者进行社会改革的工具我国市场经济体?#39057;?#24418;成是政府主导的自上而下的主观上的积极构建而非市场体制内的自发形成很多在西方行之有效的制度条款在我国却成为橘生淮北的苦枳且缺乏相应的法律规定与制度保护机制与依公司章程进行有效自治在大的制度层面上举步维艰的现实相?#39057;?#26159;公司管理者对公司章程缺乏足够认识不能因地制宜的对公司章程进行合理设计相互照抄照搬千篇一律毫无特色当出现股东与股东之间股东与董事之间股东与公司之间利益冲突之时公司章程形同虚设毫无用武之地

    由于受历史传?#22330;?#22269;情等因素的影响我国对公司法和公司章程的设计趋同于一般大陆法系国家将公司章程大致区?#27835;?#32477;?#21592;?#35201;记载事项相?#21592;?#35201;记载事项和?#25105;?#24517;要记载事项经过商事登记的公司章程才被法律赋予了效力这样的设计使公司章程稳定性较高但是这样的设计又使章程变更的成本过大因为任?#25105;?#31867;条款的变动的成本几乎等同于整个公司章程变更的成本英美法系国家的公司法关于章程(大纲)的条款一般不因公司类型的不同而作区别规定公司章程在结构?#29616;?#35201;由两个文件构成l章程大纲章程大纲主要规范公司与政府之间的交易?#20445;?#26159;涉及公司对外关系的法律文件其记载内容主要是绝?#21592;?#35201;记载事项该部分章程内容必需登记公示方可产生变动后的效力章程大纲是公司申请注册的必要文件之一内容是法定的其修改或者?#29616;?#19968;般只能经股东大会决议2章程细则章程细则更像是公司内部事务基本规则的操作?#26893;?#20027;要记载公司内部组织结构和运作规则等事项一般在公司内部有效不得对?#32929;?#24847;第三人章程细则的内容不得与公司法及章程大纲相抵触其通常由董事会制定修改或者?#29616;?#29305;殊情况下?#37096;?#30001;股东大会制订修改或者?#29616;?/p>

    二公司章程自治边界界定

    新古典经济学的公司契约理论积极倡导公司是合同产物认为公司是一个由明示和默示的交易组成的网络或称作合同的联结体?#20445;?#22312;该理论框架下公司章程?#23548;?#19978;被认为是一个开放式的长期的格式合同作为公司成立的必备条件之一发起人在公司成立之前制定好的公司章程必然会因公司成立后具体经营活动的变化而显得周延不全因此他在补充着公司合同的种种缺陷的同时也必然不断地为公司合同所补充尽管公司法对市场的适应性品格经常使其?#25105;?#24615;与强制性规则的界限?#25105;?#19981;定但仍然应存在一个相对合理的基础性判断标准公司章程自治的边界问题?#23548;?#19978;在很大程度上是如何认识公司法与公司章程的关系问题是公司章程能够在多大程度上排除公司法适用的问题

    有的学者把设立公司时制定的章程称为初始章程?#20445;?#20844;司存续期间经变更的章程叫做章程修正案初始章程是由全体股东或发起人采取全体一致同意的原则制定而成的我们完全可以将初始章程的制定行为称为合同行为将初始章程视为合同的观点在德国早期就有学者提出并为韩国日本的学者所追随后续章程则是通过股东大会采取资本多数决原则而做出的决议初始章程是全体股东通过讨论协商最终一致同意后续章程是在股东大会上通过表决形成的资本多数决

    基于以上分析?#25910;?#35748;为初始章程在选掉公司法方面存有正当性因为公司法应当主要是提供赋权性补充性的规则即当公司参与各方没有细为商定条款时公司法规则就潜入该合约之中而且由于对募集股份面临困难和成立过程中求稳的考量公司发起人也不会在章程中选掉太多的公司法规则后续章程由于信息不对称股东投资者?#21364;?#22312;极大的?#29616;?#22256;难和股价反映章程修改的滞后性等原因公司通过后续的章程修正案来选掉公司法规则其正当性基础不足

    结束语从公司制度发展的历史经验来看行政权力或司法干预对公司过多的管制必然会使公司治理处处掣肘成为行政权力的附属公司章程也会成为一件摆设而使公司治理缺乏有效的自治公司发展缺乏足够的活力而必然遭遇更多的发展瓶颈我国在体制转型中必须要剥离更多的行政干预才能真正培养公司私法自治所需要的适宜的环境空间公司章程自治理念是公司法的核心理念是公司治理的有效手段对于市场经济刚刚起步长期实行计划经济奉行国家主义的中国?#27492;?#20513;导公司章程自治有着极为重要的理论与?#23548;?#24847;义

    作者单位河北大学政法学

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